案例1.消極怠工導(dǎo)致被解除勞動(dòng)關(guān)系是否是違法解除？

[案情簡(jiǎn)介]

李某于2016年6月到某汽車(chē)客運(yùn)公司擔(dān)任駕駛員，雙方簽訂了勞動(dòng)合同。2019年2月李某在車(chē)輛駕駛途中，突然身體不適，后經(jīng)醫(yī)院治療確診為高血壓，醫(yī)生建議其休息并出具疾病證明書(shū)。李某病休結(jié)束回單位后，客運(yùn)公司提出調(diào)崗方案，李某未同意，客運(yùn)公司以其不服從分配為由，于2019年9月15日作出解除勞動(dòng)合同的決定。李某為賠償金事宜，于2020年1月提出仲裁申請(qǐng)，要求客運(yùn)公司支付違法解除勞動(dòng)合同的賠償金。

[處理結(jié)果]

仲裁委經(jīng)審理后裁決，認(rèn)為客運(yùn)公司解除李某勞動(dòng)合同并無(wú)不妥，對(duì)李某主張的賠償金請(qǐng)求不予支持。

[案情評(píng)析]

勞動(dòng)合同履行期間用人單位能否調(diào)整勞動(dòng)者的崗位?根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第四十條的規(guī)定，勞動(dòng)者不能勝任工作，經(jīng)過(guò)培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位后仍不能勝任工作的，用人單位提前三十日以書(shū)面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者本人或者額外支付勞動(dòng)者一個(gè)月工資后，可以解除勞動(dòng)合同。根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第三十九條的規(guī)定，員工嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同。

本案中，李某于2019年2月初突發(fā)高血壓，病假結(jié)束回原崗位工作，開(kāi)了一天車(chē)后經(jīng)單位醫(yī)務(wù)室測(cè)量其血壓仍偏高。客運(yùn)公司獲知該情況后認(rèn)為李某的身體狀況對(duì)駕車(chē)有重大安全隱患，與李某協(xié)商擬調(diào)整其從事調(diào)度工作，工資待遇不發(fā)生變動(dòng)，勞動(dòng)強(qiáng)度低于原崗位,讓其身體進(jìn)行休息及恢復(fù)。李某不同意，客運(yùn)公司又提出讓其從事內(nèi)勤工作等崗位調(diào)整方案，李某還是不同意。雙方協(xié)商未果，李某對(duì)單位提出的崗位調(diào)整方案均不同意，消極對(duì)抗，無(wú)故缺勤。2019年7月12日客運(yùn)公司向工會(huì)征求意見(jiàn)，2019年9月15日與李某解除勞動(dòng)合同。仲裁委認(rèn)為，客運(yùn)公司從安全生產(chǎn)角度調(diào)整李某駕駛員崗位工作，目的是讓李某身體進(jìn)行調(diào)整，李某不服從安排拒絕上班且有曠工行為，公司可以根據(jù)規(guī)章制度進(jìn)行處理。

[相關(guān)法律、法規(guī)及解釋]

《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》

第三十九條 勞動(dòng)者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同：

（一）在試用期間被證明不符合錄用條件的；

（二）嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的；

（三）嚴(yán)重失職，營(yíng)私舞弊，給用人單位造成重大損害的；

（四）勞動(dòng)者同時(shí)與其他用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系，對(duì)完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的；

（五）因本法第二十六條 第一款第一項(xiàng)規(guī)定的情形致使勞動(dòng)合同無(wú)效的；

（六）被依法追究刑事責(zé)任的。

第四十條 有下列情形之一的，用人單位提前三十日以書(shū)面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者本人或者額外支付勞動(dòng)者一個(gè)月工資后，可以解除勞動(dòng)合同：

（一）勞動(dòng)者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的；

（二）勞動(dòng)者不能勝任工作，經(jīng)過(guò)培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的；

（三）勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動(dòng)合同無(wú)法履行，經(jīng)用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商，未能就變更勞動(dòng)合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的。

案例2.簽訂勞務(wù)協(xié)議是否建立勞動(dòng)關(guān)系？

[案情簡(jiǎn)介]

張某，50歲，與河北省某公司簽訂一份勞務(wù)協(xié)議，明確工作地點(diǎn)在河南省許昌市一家超市，工作內(nèi)容為搬運(yùn)貨物。張某入職半年后，一次搬運(yùn)貨物途中被砸傷，張某申請(qǐng)工傷認(rèn)定時(shí)被告知無(wú)法確認(rèn)是否與用人單位存在勞動(dòng)關(guān)系。張某由此向仲裁部門(mén)申請(qǐng)確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系。張某提供證據(jù)有：張某被砸傷時(shí)的錄像、工作證、勞務(wù)協(xié)議等資料。

[處理結(jié)果]

仲裁委經(jīng)審理后裁決，認(rèn)定雙方存在勞動(dòng)關(guān)系。

[案情評(píng)析]

根據(jù)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第17條規(guī)定，勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)具備以下條款：用人單位的名稱、住所和法人或者主要負(fù)責(zé)人；勞動(dòng)者的姓名、住址和居民身份證或者其他有效身份證件號(hào)碼；勞動(dòng)合同期限；工作內(nèi)容和工作地點(diǎn)；工作時(shí)間和休息休假；勞動(dòng)報(bào)酬；社會(huì)保險(xiǎn)；勞動(dòng)保護(hù)、勞動(dòng)條件和職業(yè)危害防護(hù)；法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)納入勞動(dòng)合同的其他事項(xiàng)。勞動(dòng)和社會(huì)保障部《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》(勞社部發(fā)〔2005〕12號(hào))第二條規(guī)定，用人單位未與勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同，認(rèn)定雙方存在勞動(dòng)關(guān)系時(shí)可參照勞動(dòng)者填寫(xiě)的用人單位招工招聘“登記表”、“報(bào)名表”等招用記錄，勞動(dòng)者的“工作證”、“服務(wù)證”等能證明身份的證件。

本案中，張某雖然沒(méi)有與湖北某公司簽訂勞動(dòng)合同，但雙方簽訂的勞務(wù)協(xié)議中明確規(guī)定工作崗位、薪酬標(biāo)準(zhǔn)、合同期限和約定張某要嚴(yán)格遵守用人單位規(guī)章制度，說(shuō)明雙方就工作崗位、薪酬標(biāo)準(zhǔn)、合同期限等內(nèi)容已經(jīng)達(dá)成合意，且由雙方當(dāng)事人簽名或者蓋章的行為發(fā)生，從形式上已具備勞動(dòng)合同簽訂要件。雖然張某與用人單位簽訂的勞務(wù)協(xié)議不完全具備法律規(guī)定的所有條款，但并不影響已約定條款及整個(gè)文件的效力，這份勞務(wù)協(xié)議與書(shū)面勞動(dòng)合同具有等同的作用，因此可以認(rèn)定雙方當(dāng)事人之間建立的是勞動(dòng)關(guān)系。

[相關(guān)法律、法規(guī)及解釋]

《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》

第十七條 勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)具備以下條款：

（一）用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人；

（二）勞動(dòng)者的姓名、住址和居民身份證或者其他有效身份證件號(hào)碼；

（三）勞動(dòng)合同期限；

（四）工作內(nèi)容和工作地點(diǎn)；

（五）工作時(shí)間和休息休假；

（六）勞動(dòng)報(bào)酬；

（七）社會(huì)保險(xiǎn)；

（八）勞動(dòng)保護(hù)、勞動(dòng)條件和職業(yè)危害防護(hù)；

（九）法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)納入勞動(dòng)合同的其他事項(xiàng)。

勞動(dòng)合同除前款規(guī)定的必備條款外，用人單位與勞動(dòng)者可以約定試用期、培訓(xùn)、保守秘密、補(bǔ)充保險(xiǎn)和福利待遇等其他事項(xiàng)。

勞動(dòng)和社會(huì)保障部《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》(勞社部發(fā)〔2005〕12號(hào))

第二條  用人單位未與勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同，認(rèn)定雙方存在勞動(dòng)關(guān)系時(shí)可參照下列憑證：

(一)工資支付憑證或記錄(職工工資發(fā)放花名冊(cè))、繳納各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的記錄；

(二)用人單位向勞動(dòng)者發(fā)放的“工作證”、“服務(wù)證”等能夠證明身份的證件；

(三)勞動(dòng)者填寫(xiě)的用人單位招工招聘“登記表”“報(bào)名表”等招用記錄；

(四)考勤記錄；

(五)其他勞動(dòng)者的證言等。

其中，(一)、(三)、(四)項(xiàng)的有關(guān)憑證由用人單位負(fù)舉證責(zé)任。

案例3.綜合計(jì)算工時(shí)工作制能否主張加班費(fèi)？

[案情簡(jiǎn)介]

孫某于2013年1月1日到某汽車(chē)銷(xiāo)售有限公司擔(dān)任鈑金技師一職，雙方簽訂了勞動(dòng)合同，約定孫某月工資為基本工資2000元加績(jī)效工資。2021年申請(qǐng)人因家里原因，于2021年8月6日向被申請(qǐng)人提出離職，被申請(qǐng)人審批同意。2021年9月6日申請(qǐng)人正式離職。離職后，申請(qǐng)人到許昌市勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁，主張被申請(qǐng)人某汽車(chē)銷(xiāo)售有限公司支付申請(qǐng)人2013年1月1日至2021年9月6日期間的加班費(fèi)共計(jì)8萬(wàn)元。

[處理結(jié)果]

仲裁委經(jīng)審理后裁決，認(rèn)為雙方簽訂勞動(dòng)合同約定申請(qǐng)人孫某工作時(shí)間為綜合工時(shí)制，申請(qǐng)人現(xiàn)有證據(jù)不足以證明綜合計(jì)算上下班時(shí)間超過(guò)周期內(nèi)的法定標(biāo)準(zhǔn)工作時(shí)間總和，且申請(qǐng)人每月工資已包含工時(shí)工資，因此對(duì)孫某主張的加班費(fèi)請(qǐng)求不予支持。

[案情評(píng)析]

根據(jù)原勞動(dòng)部《關(guān)于企業(yè)實(shí)行不定時(shí)工作制和綜合計(jì)算工時(shí)工作制的審批辦法》第5條的規(guī)定，綜合計(jì)算工時(shí)工作制采用的是以周、月、季、年等為周期綜合計(jì)算工作時(shí)間，但其平均日工作時(shí)間和平均周工作時(shí)間應(yīng)與法定標(biāo)準(zhǔn)工作時(shí)間基本相同。本委認(rèn)為，實(shí)行綜合計(jì)算工時(shí)工作制的用人單位，在綜合計(jì)算周期內(nèi)，如果勞動(dòng)者的實(shí)際工作時(shí)間總數(shù)超過(guò)該周期的法定標(biāo)準(zhǔn)工作時(shí)間總數(shù)，超過(guò)部分應(yīng)視為延長(zhǎng)工作時(shí)間。如果在整個(gè)綜合計(jì)算周期內(nèi)的實(shí)際工作時(shí)間總數(shù)不超過(guò)該周期的法定標(biāo)準(zhǔn)工作時(shí)間總數(shù)，只是該綜合計(jì)算周期內(nèi)的某一具體日（或周，或月，或季）超過(guò)法定標(biāo)準(zhǔn)工作時(shí)間，其超過(guò)部分不應(yīng)視為延長(zhǎng)工作時(shí)間。本案中，申請(qǐng)人作為鈑金工，基于工種的特殊性而采取綜合計(jì)算工時(shí)工作制，并非執(zhí)行行政崗位上下班時(shí)間，故其現(xiàn)有證據(jù)不足以證明在整個(gè)綜合計(jì)算上下班時(shí)間，超過(guò)該周期內(nèi)的法定標(biāo)準(zhǔn)工作時(shí)間總和。且申請(qǐng)人作為鈑金工，其績(jī)效工資的構(gòu)成主要是工時(shí)工資，延長(zhǎng)工作時(shí)間獲得了工時(shí)，工時(shí)決定績(jī)效工資的多少，故在某個(gè)時(shí)間段延長(zhǎng)工作時(shí)間的工資（加班工資），已實(shí)際上轉(zhuǎn)化為工時(shí)工資，按月發(fā)放給申請(qǐng)人，故對(duì)申請(qǐng)人要求被申請(qǐng)人汽車(chē)銷(xiāo)售有限公司支付延時(shí)加班工資的訴訟請(qǐng)求，本委不予支持。

[相關(guān)法律、法規(guī)及解釋]

《關(guān)于企業(yè)實(shí)行不定時(shí)工作制和綜合計(jì)算工時(shí)工作制的審批辦法》

第五條 企業(yè)對(duì)符合下列條件之一的職工，可實(shí)行綜合計(jì)算工時(shí)工作制，即分別以周、月、季、年等為周期，綜合計(jì)算工作時(shí)間，但其平均日工作時(shí)間和平均周工作時(shí)間應(yīng)與法定標(biāo)準(zhǔn)工作時(shí)間基本相同。

（一）交通、鐵路、郵電、水運(yùn)、航空、漁業(yè)等行業(yè)中因工作性質(zhì)特殊，需連續(xù)作業(yè)的職工；

（二）地質(zhì)及資源勘探、建筑、制鹽、制糖、旅游等受季節(jié)和自然條件限制的行業(yè)的部分職工；

（三）其他適合實(shí)行綜合計(jì)算工時(shí)工作制的職工。